□　楊啟雪　張朝杰
 

　　違建拆除是違建治理工作的一個(gè)重要內(nèi)容，責(zé)令限期拆除是違建拆除法律程序中經(jīng)常用到的一個(gè)行政決定。在執(zhí)法實(shí)踐和司法實(shí)踐中，責(zé)令限期拆除屬于行政處罰，還是屬于行政強(qiáng)制，抑或是屬于行政命令，存在一些爭(zhēng)議。如果不對(duì)其進(jìn)行清晰界定，將會(huì)給基層執(zhí)法帶來(lái)法律風(fēng)險(xiǎn)，還可能直接導(dǎo)致“同案不同判”現(xiàn)象，影響執(zhí)法公信力和法律權(quán)威。

　　相關(guān)法律規(guī)定

　　●　《中華人民共和國(guó)行政處罰法》

　　《中華人民共和國(guó)行政處罰法》第九條規(guī)定了行政處罰的6個(gè)種類(lèi)：一是警告、通報(bào)批評(píng);二是罰款、沒(méi)收違法所得、沒(méi)收非法財(cái)物;三是暫扣許可證件、降低資質(zhì)等級(jí)、吊銷(xiāo)許可證件;四是限制開(kāi)展生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、責(zé)令關(guān)閉、限制從業(yè);五是行政拘留;六是法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。盡管該法條并未將責(zé)令限期拆除明確列為行政處罰的類(lèi)型，但第6種類(lèi)型為相關(guān)法律、行政法規(guī)留有進(jìn)行其他行政處罰種類(lèi)規(guī)定的余地。

　　《中華人民共和國(guó)行政處罰法》第二十八條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政處罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人改正或者限期改正違法行為。由此可見(jiàn)，責(zé)令改正、責(zé)令限期改正是行政主體為了維護(hù)行政管理秩序，預(yù)防和制止社會(huì)危害事件與違法行為發(fā)生，依法對(duì)特定的行政管理相對(duì)人或特定物品作出的以限制權(quán)利或以義務(wù)為內(nèi)容的、臨時(shí)性的強(qiáng)制行為。如果行政機(jī)關(guān)和行政相對(duì)人對(duì)違法建設(shè)的認(rèn)定無(wú)異議，那么責(zé)令限期拆除屬于行政強(qiáng)制措施，不屬于行政處罰;如果行政相對(duì)人不認(rèn)可行政機(jī)關(guān)對(duì)違法建設(shè)的定性，責(zé)令限期拆除則失去了事實(shí)基礎(chǔ)，行政強(qiáng)制存在較大執(zhí)法風(fēng)險(xiǎn)，這種情況下將責(zé)令限期拆除當(dāng)作行政處罰，應(yīng)充分保障當(dāng)事人陳述、申辯、聽(tīng)證、復(fù)議及訴訟等權(quán)利。

　　●　《中華人民共和國(guó)土地管理法》

　　《中華人民共和國(guó)土地管理法》第八十三條規(guī)定，責(zé)令限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施的，建設(shè)單位或者個(gè)人必須立即停止施工，自行拆除;對(duì)繼續(xù)施工的，作出處罰決定的機(jī)關(guān)有權(quán)制止。建設(shè)單位或者個(gè)人對(duì)責(zé)令限期拆除的行政處罰決定不服的，可以在接到責(zé)令限期拆除決定之日起十五日內(nèi)，向人民法院起訴;期滿(mǎn)不起訴又不自行拆除的，由作出處罰決定的機(jī)關(guān)依法申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，費(fèi)用由違法者承擔(dān)。顯然，該法條將責(zé)令限期拆除明確定性為行政處罰。

　　●　《中華人民共和國(guó)城鄉(xiāng)規(guī)劃法》

　　《中華人民共和國(guó)城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十四條規(guī)定，未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的，由縣級(jí)以上地方人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門(mén)責(zé)令停止建設(shè);尚可采取改正措施消除對(duì)規(guī)劃實(shí)施的影響的，限期改正，處建設(shè)工程造價(jià)百分之五以上百分之十以下的罰款;無(wú)法采取改正措施消除影響的，限期拆除，不能拆除的，沒(méi)收實(shí)物或者違法收入，可以并處建設(shè)工程造價(jià)百分之十以下的罰款。

　　基層執(zhí)法實(shí)踐

　　通過(guò)以上不同法律的不同規(guī)定以及行政機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)對(duì)法律規(guī)定的不同理解來(lái)看，具體執(zhí)法實(shí)踐中對(duì)責(zé)令限期拆除進(jìn)行明確法律定性相對(duì)困難。為切實(shí)維護(hù)行政管理秩序，最大限度規(guī)避執(zhí)法風(fēng)險(xiǎn)，違建拆除執(zhí)法過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)注意以下兩個(gè)方面。

　　●　充分保障相對(duì)人權(quán)益

　　堅(jiān)持以人民為中心的思想要求行政機(jī)關(guān)在基層執(zhí)法過(guò)程中，必須將嚴(yán)格規(guī)范公正文明執(zhí)法與為人民服務(wù)的宗旨有機(jī)結(jié)合，充分保障行政相對(duì)人的知情權(quán)、陳述權(quán)、申辯權(quán)及聽(tīng)證權(quán)等，確保執(zhí)法效果和社會(huì)效果相統(tǒng)一。

　　●　遵循正當(dāng)程序原則

　　不爭(zhēng)論責(zé)令限期拆除到底是否屬于行政處罰，行政機(jī)關(guān)在作出責(zé)令限期拆除決定前，應(yīng)依照行政處罰的正當(dāng)程序要求，履行好立案調(diào)查、先行告知、公告等法律程序。

　　違建拆除程序

　　結(jié)合相關(guān)法律規(guī)定，落實(shí)違建拆除共有6個(gè)必經(jīng)的程序。

　　●　立案調(diào)查

　　行政機(jī)關(guān)通過(guò)不同途徑得到違法建設(shè)問(wèn)題線(xiàn)索后，首先應(yīng)當(dāng)立案調(diào)查，而不能以當(dāng)事人未辦理建設(shè)審批手續(xù)等為由跳過(guò)這個(gè)法定程序，直接強(qiáng)拆建筑物或是構(gòu)筑物，否則拆除程序不合法。

　　●　履行告知義務(wù)

　　在調(diào)查取證后，如果行政機(jī)關(guān)認(rèn)定當(dāng)事人所建房屋為違法建設(shè)，在作出行政處罰決定之前，還要根據(jù)行政處罰法第四十四條、四十五條規(guī)定履行告知義務(wù)，告知當(dāng)事人擬作出的行政處罰內(nèi)容及事實(shí)、理由、依據(jù)，并告知當(dāng)事人依法享有的陳述、申辯和要求聽(tīng)證的權(quán)利。

　　●　作出限期拆除決定并送達(dá)

　　違法建設(shè)確需拆除的，行政機(jī)關(guān)在完成前兩個(gè)步驟之后，需要作出限期拆除通知書(shū)或是限期拆除決定書(shū)，并送達(dá)相對(duì)人。文書(shū)中必須有當(dāng)事人的名稱(chēng)、標(biāo)的、拆除日期及救濟(jì)途徑等內(nèi)容，同時(shí)加蓋行政機(jī)關(guān)印章。

　　●　公告

　　《中華人民共和國(guó)行政強(qiáng)制法》第四十四條規(guī)定，對(duì)違法的建筑物、構(gòu)筑物、設(shè)施等需要強(qiáng)制拆除的，應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)予以公告，限期當(dāng)事人自行拆除。公告的目的是保護(hù)不特定相關(guān)人的合法權(quán)益，避免對(duì)象錯(cuò)誤。因此，違建拆除，公告程序必不可少。

　　●　催告

　　如果行政相對(duì)人既沒(méi)有在法律規(guī)定的期限內(nèi)行使復(fù)議、訴訟等法律權(quán)利，也沒(méi)有在規(guī)定的期限內(nèi)拆除違法建設(shè)，行政機(jī)關(guān)還必須依法履行催告義務(wù)。需要注意的是，催告必須是以書(shū)面的形式告知當(dāng)事人。催告書(shū)應(yīng)載明履行義務(wù)的期限和方式以及相對(duì)人的陳述權(quán)和申辯權(quán)。

　　●　依法強(qiáng)制拆除

　　行政機(jī)關(guān)在履行催告義務(wù)后，當(dāng)事人在法定期限內(nèi)不申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟，又不拆除的，行政機(jī)關(guān)可以依法強(qiáng)制拆除。

　
　作者單位為鄭州市城市管理執(zhí)法支隊(duì)