——某公司訴某省住房和城鄉(xiāng)建設(shè)廳撤銷行政許可案
 

　　【基本案情】

　　原告：某公司

　　被告：某省住房和城鄉(xiāng)建設(shè)廳

　　2021年1月，被告以原告利用虛假材料欺騙取得房屋建筑工程施工總承包二級資質(zhì)為由，撤銷了其取得的二級資質(zhì)。原告認為被告作出的撤銷許可決定為行政處罰，其于2017年取得的案涉行政許可應(yīng)適用于《中華人民共和國行政處罰法》第三十六條規(guī)定，違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰，故提起行政訴訟。法院經(jīng)審理，判決駁回原告的訴訟請求。

　　【焦點問題】

　　本案的焦點問題是：撤銷以欺騙等不正當手段取得的行政許可是否屬于行政處罰。

　　法院判決認為：《中華人民共和國行政許可法》第六十九條第二款規(guī)定，被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的，應(yīng)當予以撤銷。《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》第三十六條規(guī)定，企業(yè)以欺騙、賄賂等不正當手段取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的，由原資質(zhì)許可機關(guān)予以撤銷。由此可知，如果原告存在以欺騙手段取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)之情形，被告可以依據(jù)前述規(guī)定決定撤銷原告已經(jīng)取得的建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)。本案中，根據(jù)查明的事實，原告系提交虛假申請材料取得資質(zhì)，其在提出建筑工程施工總承包二級資質(zhì)申請時，實質(zhì)上并不具備相應(yīng)的能力，不滿足資質(zhì)許可條件，被告對此事實認定正確。另，全國人大常委會法制工作委員會于2017年作出的《關(guān)于公司法第一百九十八條“撤銷公司登記”法律性質(zhì)問題的答復意見》(法工委復〔2017〕2號)中答復：“行政許可法第六章監(jiān)督檢查第六十九條第一款對行政機關(guān)違法履行職責而準予行政許可的撤銷作了規(guī)定，第二款對被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的撤銷作了規(guī)定。第七章法律責任第七十九條規(guī)定，被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的，行政機關(guān)應(yīng)當依法給予行政處罰。依照行政許可法的上述規(guī)定，撤銷被許可人以欺騙等不正當手段取得的行政許可，是對違法行為的糾正，不屬于行政處罰。”故，原告認為本案應(yīng)適用《中華人民共和國行政處罰法》的相關(guān)規(guī)定，缺乏法律依據(jù)。綜上，本案被訴撤銷行政許可決定不具有行政處罰的性質(zhì)，被告撤銷原告資質(zhì)許可認定事實清楚、適用法律正確。

　　【辦案體會】

　　《中華人民共和國行政許可法》第三十一條第一款規(guī)定，申請人申請行政許可，應(yīng)當如實向行政機關(guān)提交有關(guān)材料和反映真實情況，并對其申請材料實質(zhì)內(nèi)容的真實性負責。第六十九條第二款規(guī)定，被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的，應(yīng)當予以撤銷。根據(jù)上述規(guī)定，撤銷被許可人以欺騙等不正當手段取得的行政許可，是對違法行為的糾正，不屬于行政處罰。

　　《中華人民共和國行政處罰法》第三十六條規(guī)定，違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外。前款規(guī)定的期限，從違法行為發(fā)生之日起計算;違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從行為終了之日起計算。本案中，原告以欺騙手段取得的行政許可一直處于持續(xù)違法狀態(tài)之中，在該違法行政許可被糾正之前，其持證施工的行為也一直處于違法狀態(tài)中。故，即使案涉撤銷行政許可決定屬于行政處罰，該違法行為的處罰追溯時效亦應(yīng)當從行為終了之日起計算，不適用于《中華人民共和國行政處罰法》第三十六條規(guī)定的兩年追責時效。